Кто может оказаться под риском введения внешней администрации в России?

« Назад

20.04.2022 13:58

Согласно законопроекту внешняя администрация может быть введена в значимых для экономики страны
компаниях, контролируемых иностранными лицами недружественных государств, в случае принятия их
руководством решения о прекращении или приостановлении своей деятельности в России. Внешняя администрация может осуществляться в двух вариантах: доверительное управление акциями/долями
или выполнение функции руководства. Во втором случае введение внешней администрации может завершиться замещением активов компании ее имущество/имущественные права будут выделены на
новое общество, акции/доли которого будут проданы с торгов, а сама компания прекратит свое существование. В каких случаях и в каком порядке предлагается вводить внешнюю администрацию разбираемся в нашем обзоре.

В отношении кого может быть введена внешняя администрация?
Внешняя администрация может быть введена в отношении организаций, которые одновременно
удовлетворяют двум условиям:
1. Иностранные лица недружественных стран являются контролирующими организацию лицами или в совокупности прямо/косвенно владеют более 25% ее уставного капитала. Определение иностранных лиц недружественных стран довольно широкое к ним относятся:
• граждане недружественных стран;
• лица, зарегистрированные в недружественных странах;
• лица, осуществляющие хозяйственную деятельность преимущественно в недружественных странах;
• лица, для которых недружественные страны являются местом преимущественного извлечения прибыли.
Список недружественных стран утвержден Распоряжением Правительства РФ от 5 марта 2022 года № 430 р . К ним отнесены все страны ЕС, США, Австралия, Канада, Япония, Швейцария и др. Несмотря на то что этот список определен для целей применения валютных ограничений, введенных указами Президента РФ, мы полагаем, что он будет применяться и при решении вопроса о введении внешней администрации.
Стоит отметить, что законопроектом не определено, что конкретно означает «контролирующие лица». Возможно, будут применяться критерии, установленные Федеральным законом от 29 апреля 2008 года
№ 57 ФЗ « О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества , имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства », признаки аффилированности , предусмотренные гражданским законодательством , или признаки группы согласно законодательству о защите конкуренции, Важно отметить, что иностранные лица не будут считаться недружественными в том случае, если их контролирующим лицом является РФ или же их бенефициарными владельцами являются граждане РФ.
2. Организация имеет существенное значение для обеспечения стабильности экономики и гражданского оборота, защиты прав и законных интересов граждан в РФ или субъекте РФ. К таким признакам «значимости» законопроект относит следующие:
• организация осуществляет производство/переработку и/или реализацию товаров/работ/услуг, относящихся к:
 социально значимым продовольственным товарам (Постановление Правительства РФ от 15 июля 2010 года № 530 мясо, рыба, масло сливочное и подсолнечное, хлеб, крупы, некоторые овощи и фрукты);
 товарам первой необходимости (Распоряжение Правительства РФ от 27 марта 2020 года № 762 р товары для детей, бытовая химия и средства личной гигиены, автомобильное топливо и др.);
 товарам/услугам, в отношении которых предусмотрено государственное регулирование цен (Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 года №239 природный газ, электроэнергия, продукция оборонного назначения, отдельные виды перевозок, некоторая алкогольная продукция, ЖНВЛП и др.);
• организация осуществляет производство/переработку и/или реализацию товаров/работ/услуг в условиях естественной монополии и/или ее положение может быть признано доминирующим на рынке (в общем случае положение признается доминирующим, если доля на рынке составляет более 50%);
• организация является единственным производителем определенных видов продукции либо единственным поставщиком продукции, не имеющей российских аналогов, в соответствии с законодательством о закупках для государственных/муниципальных нужд;
• организация является градообразующей (численность ее сотрудников составляет не менее 25% от численности работающего населения соответствующего населенного пункта

• прекращение/нарушение функционирования деятельности организации может повлечь за
собой техногенные/экологические катастрофы и/или прекращение эксплуатации объектов жизнеобеспечения, транспортной или социальной инфраструктуры, промышленности, а также иных социально значимых объектов
• прекращение/нарушение функционирования деятельности организации может привести к дестабилизации, необоснованному увеличению розничных цен на все указанные выше товары/работы/услуги для потребителей в РФ (при этом законопроект не содержит критерия «существенности»
увеличения розничных цен);
• организация участвует в цепочке значимых производств и прекращение/нарушение функционирования ее деятельности может привести к прекращению/нарушению функционирования деятельности иных
значимых для экономики предприятий. Организация может быть признана «значимой» и вне зависимости от указанных выше критериев, если такое решение будет принято межведомственной комиссией.
Очевидно, что законопроект направлен прежде всего на крупный иностранный бизнес, выход которого с российского рынка может спровоцировать потерю большого количества рабочих мест, нарушение логистических цепочек, рост розничных цен. Важно отметить, что внешняя администрации может быть введена и в отношении филиала организации, если она отвечает указанным выше критериям. На практике это может означать, что под риском введения внешней администрации могут оказаться и филиалы/представительства иностранных организаций, связанных с недружественными странами, если они играют существенную роль в российской экономике.

В каких случаях может быть введена внешняя администрация?
Внешняя администрация может быть введена при наличии хотя бы одного из указанных ниже
обстоятельств:
• деятельность организации прекращена с нарушением требований законодательства РФ;
• прекращено управление деятельностью организации, в частности, если после 24 февраля
2022 года руководство компании (руководитель/представители органов управления/акционеры) покинуло территорию России и оставило организацию без управления и/или совершило действия, направленные на существенное снижение стоимости имущества организации/неспособность исполнять свои обязательства;
• действия руководства могут привести к необоснованному прекращению деятельности организации, в частности, если после 24 февраля 2022 года руководство публично заявило о прекращении деятельности компании в России в отсутствие очевидных экономических оснований, расторгло существенные договоры или уведомило о сокращении более 1/3 сотрудников;
• деятельность организации полностью/частично прекращена или приостановлена и/или объем производства/продажи существенно уменьшился, в частности, если ее выручка за три месяца сократилась более чем на 30% по сравнению с предшествующими тремя месяцами/аналогичным периодом прошлого года;
• продолжение деятельности без назначения внешней администрации создает угрозу для прекращения/приостановления деятельности организации;
• устранение оснований для введения внешней администрации (как мы понимаем, восстановление деятельности организации без введения внешней администрации) может потребовать расходов бюджета.
Как можно заметить, перечень оснований для назначения внешней администрации весьма широкий.
Под риском введения внешней администрации потенциально могут оказаться не только крупные компании, намеревающиеся полностью прекратить свой бизнес в России, но и те, кто объявил о временном приостановлении деятельности или о сокращении ассортимента выпускаемой/реализуемой продукции, если это привело к существенному уменьшению выручки. При этом важно отметить, что законопроект не делает никаких исключений для объективных причин сокращения производства/продаж (эмбарго на поставки отдельных товаров и необходимость поиска альтернативных поставщиков, а также логистические сложности, вызванные нарушением привычных маршрутов перевозок.

Каков порядок назначения внешней администрации?
Внешняя администрация будет назначаться в судебном порядке.
Если обобщить весь процесс введения внешней администрации, то можно выделить следующие его
этапы
• компетентный орган обращается в межведомственную комиссию по вопросу необходимости введения внешней администрации такое обращение могут инициировать руководители отраслевых министерств, ответственных за экономическую сферу, в которой работает организация, а также губернаторы субъектов РФ, в которых зарегистрирована организация;
• межведомственная комиссия рассматривает обращение и принимает решение о подаче в суд заявления о назначении внешней администрации;
• ФНС России подает заявление о введении внешней администрации в Арбитражный суд г. Москвы;
• одновременно ФНС России может подать и заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрета на отчуждение имущества, увольнение сотрудников, расторжение существенных договоров, распоряжение акциями/долями;
• суд в тот же день принимает решение о принятии заявления к производству, одновременно может быть принято решение об обеспечительных мерах;
• в течение пяти дней у руководителя организации/участника с долей более 50% есть возможность подать ходатайство об отказе в назначении внешней администрации в связи с принятием обязательств по возобновлению деятельности организации или продаже/передаче в доверительное управление ее акций/долей лицу, не подконтрольному иностранным лицам недружественных стран. Если будут представлены доказательства реальности данных намерений, то суд откажет в назначении внешней администрации. При этом в случае намерения руководства продать акции/доли или передать их в доверительное управление соответствующая сделка должна быть совершена в течение трех месяцев
(обеспечительные меры на этот период будут сохранены);
• если указанное выше ходатайство не подавалось/не было удовлетворено, то суд рассмотрит заявление о назначении внешней администрации не ранее чем через пять дней и не позднее чем через семь дней после его получения (без проведения предварительного судебного заседания). При этом предусматривается своего рода «презумпция виновности» пока не доказано иное, предполагается, что назначение внешней администрации соответствует российскому законодательству;
• акционер/бывший руководитель организации может обжаловать решение о назначении внешней администрации в порядке апелляционного производства.
Важно отметить, что законопроект предусматривает весьма сжатые сроки для принятия решения о введении внешней администрации весь процесс, начиная с обращения компетентного органа и заканчивая принятием судом решения, займет не более трех недель.

В чем будут заключаться функции внешней администрации?
Внешняя администрация может вводиться в двух вариантах:
1. передача в доверительное управление внешней администрации акций/долей организации. В этом случае внешняя администрация будет осуществлять функции доверительного управления акциями долями в интересах организации и ее участников. Полномочия внешней администрации будут
несколько ограничены:
• она не сможет голосовать за принятие решения по вопросам ликвидации/реорганизации, а также за
изменение уставного капитала;
• она будет не вправе отчуждать акции/доли, находящиеся в доверительном управлении Полученный от доверительного управления доход будет зачисляться на счет, открытый на имя бенефициара организации он сможет его получить после завершения действия внешней администрации;

2. Передача внешней администрации полномочий  руководителя организации.
В этом случае все полномочия руководителя переходят к внешней администрации, переходят к внешней администрации, приостанавливаются полномочия иных органов приостанавливаются полномочия иных органов управления, прекращают свое действие все управления, прекращают свое действие все ранее выданные доверенности.  
 Также прекращается действие ранее принятых решений о ликвидации, реорганизации, выплате решений о ликвидации, реорганизации, выплате дивидендов, выкупе дивидендов, выкупе акций,  изменении устава. 
 В период действия внешней администрации будут невозможны: 
• выплата участникам действительной стоимости доли;
• выплата дивидендов;
• удовлетворение требований иностранных лиц недружественных стран по кредитам/займам (удовлетворение требований иных кредиторов, к которым такие требования относятся).
Если организация использует какие либо права на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие лицам недружественных стран, то такие права должны быть сохранены. При этом выплата вознаграждения за их использование до завершения действия внешней администрации не допускается. Иными словами, законопроектом предлагается использовать эти права вне зависимости от волеизъявления правообладателя. Основные задачи, которые ставятся перед внешней администрацией в этом случае, обеспечить возобновление/продолжение деятельности организации, сохранить ее имущество и рабочие места. Внешняя администрация будет назначаться на срок до 18 месяцев с возможностью продления еще на 18 месяцев. По заявлению межведомственной комиссии в судебном порядке будет возможен переход от первого варианта осуществления полномочий ко второму (акционер или бывший руководитель будут вправе обжаловать такое решение в апелляционном порядке). Функции внешней администрации будет выполнять ВЭБ.РФ или иная организация, определенная решением межведомственной комиссии. Все расходы на содержание внешней администрации, а также выплата ей
вознаграждения за выполнение ее функций будут покрываться за счет самой организации, в отношении которой она введена (порядок определения таких расходов/вознаграждения установит Правительство РФ). В период действия внешней администрации в отношении организации будет действовать мораторий на банкротство (кроме банкротства в рамках процедуры «замещения»).

Можно ли отменить действие внешней администрации?
В любой момент после назначения по решению суда внешней администрации акционер/участник
организации с долей участия более 50% может подать в межведомственную комиссию заявление о досрочном прекращении полномочий внешней администрации. Основанием для подачи такого заявления может являться устранение причин для назначения внешней администрации: решение о
возобновлении деятельности, продажа/передача в доверительное управление акций/долей в организации лицу, не подконтрольному иностранным лицам недружественных стран Если руководство организации убедит межведомственную комиссию в реальности своих намерений, то она подаст в суд заявление о
досрочном прекращении полномочий внешней администрации, которое будет рассмотрено в течение 10 рабочих дней.
В случае намерения руководства продать/передать в доверительное управление акции/доли в организации соответствующая сделка должна быть совершена в течение трех месяцев с даты принятия
судом решения о досрочном прекращении полномочий внешней администрации.

В каком случае может быть принято решение о замещении активов?
Если внешняя администрация осуществляет полномочия руководителя организации, то она будет вправе принять решение о замещении активов организации. Процесс замещения активов будет выглядеть следующим образом:
• внешняя администрация сформирует реестр требований кредиторов, проведет инвентаризацию и оценку принадлежащего организации имущества;
• будет проведена реорганизация в форме выделения на базе принадлежащего организации имущества будет создано новое общество, единственным акционером которого будет эта организация;
• этому обществу в порядке правопреемства будет передано все имущество/имущественные права
организации и ее обязательства (за исключением обязательств перед заинтересованными аффилированными лицами), в него будут переведены сотрудники;
• акции/доли участия в новой компании будут проданы с торгов вырученные средства за вычетом расходов внешней администрации, ее вознаграждения, а также выплат кредиторам будут направлены акционерам/участникам организации;
• по решению межведомственной комиссии может быть подано заявление в суд о принудительной ликвидации организации или при наличии оснований о ее банкротстве. Обязательным условием для приобретения акций/долей «замещенной» организации является сохранение не менее 2/3 штата и продолжение ранее осуществляемой деятельности в течение не менее чем одного года. Если это условие выполнено не будет, то договор о приобретении акций/долей может быть расторгнут.
Стоит отметить, что законопроект не предусматривает каких то специальных условий, при наступлении которых внешняя администрация будет вправе принять решение о замещении активов.
Очевидно, что такое решение должно приниматься лишь в крайних случаях, однако, судя по текущей версии законопроекта, право внешней администрации на принятие такого решения ничем
не ограничено.



Комментарии


Комментариев пока нет

Пожалуйста, авторизуйтесь, чтобы оставить комментарий.
При входе и регистрации вы принимаете пользовательское соглашение