Международный автоматический обмен информацией

Естественно, такая ситуация очень не нравилась властям высоконалоговых государств, которые вследствие вывода бизнес-активности в оффшоры стали недополучать огромные суммы в виде налогов. Этот факт наряду с периодически обостряющимся финансовым кризисом создал для таких государств серьезные проблемы с наполнением бюджетов и исполнением своих социальных обязательств. Не дожидаясь революций и беспорядков на своих территориях, высоконалоговые страны объявили войну схемам налогового планирования и перешли к активным действиям.

Поскольку оффшорные финансовые центры были и остаются главными инструментами минимизации налогообложения, именно они стали основным направлением ударов. Для того, чтобы вернуть выведенные деньги "на историческую родину" и обложить их налогами, власти высоконалоговых стран начали с попытки наладить эффективный обмен информацией о реальных владельцах денег в оффшорах.

Так появились:

• Двусторонние договоры об обмене налоговой информацией (Tax Information Exchange Agreements - TIEA);
• Международная Конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам (The Multilateral Convention on Mutual Administrative Assistance in Tax Matters), далее по тексту - "Конвенция MCMAATM".

Однако эффективность этих инструментов оказалось относительно невысокой. Причиной тому стал закрепленный в них принцип "обмена информацией по запросу" - когда налоговики одного государства запрашивают информацию у своих коллег из другого государства относительно отдельных компаний, лиц или их операций.

К тому же борьба с оффшорами и налоговым планированием приняла двусторонний характер. Оффшоры стали изобретать все более изощренные формы сохранения конфиденциальности владельцев компаний. В ответ высоконалоговые страны направили свои усилия по двум главным направлениям:

1. Борьбу с конфиденциальностью владения оффшорами.
2. Перевод обмена информацией в "автоматический режим" - то есть регулярный, без отдельных запросов, и касающийся всех.

Так, в рамках ЕС с 2005 года заработала Директива о сбережениях (EUSTD), которая уже тогда стала предусматривать автоматический обмен информацией между властями стран ЕС о выплатах доходов в пользу нерезидентов из других стран ЕС. Директива EUSTD была первым реально работающим документом локального характера (только в рамках ЕС), предусматривающим автоматический режим обмена информацией.

Здесь нужно отметить, что в вышеупомянутой Конвенции MCMAATM есть статья 6, которая предусматривает возможность автоматического обмена информацией на основе взаимного соглашения между сторонами Конвенции. Однако на практике эта статья не работала из-за отсутствия юридических механизмов реализации такого обмена, которые появились только в наше время.

В 2010 в США году был принят знаменитый Закон FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) - уникальный в своем роде документ: будучи по своей юридической природе национальным законом, он косвенно распространяет свое действие на другие страны. Суть его заключается в следующем: зарубежные страны должны отправлять регулярные отчеты в американскую налоговую службу (IRS) о всех счетах американских граждан в этих странах. Если какая-то страна отказывается от этого, то все доходы, полученные резидентами такой страны на территории США, облагаются американским налогом на репатриацию прибыли (Withholding Tax) в размере 30%.

Несмотря на кажущуюся наглость такого подхода, в очередной раз обвинять американцев в "империализме", "гегемонизме" и прочих "измах", все же не стóит. На это есть несколько причин:

• FATCA не применяется напрямую в отношениях с другими странами - США все же оформляют его действие в виде двустороннего международного договора с каждой страной. Таким образом, формально американцы не нарушают принципы права международных договоров.
• С некоторыми странами соглашение о FATCA заключается на основе взаимности - то есть, такая страна отправляет отчеты о счетах американских граждан, а США в ответ отправляют такой стране отчеты о счетах ее граждан, открытых в американских финансовых учреждениях.
• США являются одной из немногих высоконалоговых стран, которая очень лояльно относится к иностранным инвесторам - многие виды доходов нерезидентов, полученные ими на территории США, по общему правилу налогом на репатриацию прибыли не облагаются. И в случае с FATCA американские власти по сути ставят другие страны перед выбором:

-  либо вы соглашаетесь выполнять условия нашего FATCA и регулярно высылаете нам отчеты о всех американских гражданах, имеющих счета в вашей стране - в таком случае никакого налога ваши резиденты на полученный у нас доход не платят;

-  либо вы отказываетесь выполнять требования FATCA (и тем самым стимулируете американских налогоплательщиков прятать свои капиталы в вашей стране), но тогда все ваши резиденты будут платить 30%-ный налог на репатриацию прибыли, полученной ими на нашей территории.

То есть присоединение к FATCA теперь по сути предоставляет налоговые преимущества такой стране и ее резидентам.

В результате к американскому FATCA присоединились уже около 100 стран и юрисдикций (и список этот постоянно растет). Таким образом, властям США удалось достичь поставленных целей - "присоединившиеся страны" будут отчитываться об американских гражданах, а все резиденты "неприсоединившихся" будут платить 30%-ный налог на репатриацию прибыли.

Возвращаясь к теме данной статьи, обратим внимание на то, что главной особенностью механизмов FATCA стала регулярная автоматическая отправка отчетов о всех счетах американцев - то есть уже без предварительных запросов.

Разобравшись в деталях и оценив потенциал американского FATCA, власти других высоконалоговых стран озаботились созданием подобного механизма обмена информацией в автоматическом режиме - но уже в глобальном масштабе и на основе взаимности. Так появился "Единый Стандарт Отчетности" (Common Reporting Standard - CRS), другое название которого: "Стандарт автоматического обмена информацией о финансовых счетах" (Standard for Automatic Exchange of Financial Account Information).

CRS начал разрабатываться в рамках ОЭСР еще в 2013 году. Начало процессу его практической реализации было положено 19 апреля 2013 года, когда министры финансов стран G20 выступили с заявлением о необходимости внедрения нового международного стандарта автоматического обмена информацией в целях борьбы с трансграничным уклонением от налогов. А в сентябре того же года уже лидеры стран G20 публично задекларировали свое стремление имплементировать механизм глобального автоматического обмена информацией. Таким образом, политическая почва для юридического оформления CRS была подготовлена и удобрена.

23 февраля 2014 года текст CRS был согласован в общих чертах, а в мае 2014 года была одобрена Декларация ОЭСР об автоматическом обмене налоговой информацией. На тот момент более 65 государств официально выразили готовность имплементировать стандарт CRS, а 40 из них даже предусмотрели для этого предельные сроки. Окончательный текст стандарта CRS был выпущен в рамках ОЭСР 21 июля 2014 года.

Стандарт CRS предусматривает ежегодный автоматический обмен информацией между государствами, взявшими его на вооружение. В документе описано какая именно информация подлежит международному обмену; указаны финансовые организации, которые должны собирать и предоставлять налогово-значимые сведения своим властям для последующего международного обмена; описаны типы счетов и налоговых резидентов, по которым должна собираться и предоставляться такая информация; а также унифицированы методы проверки благонадежности клиентов при открытии счетов (Due Diligence).

Кто должен собирать и передавать информацию о счетах?

Согласно CRS собирать и передавать своим властям информацию о счетах для последующего международного обмена будут все финансовые учреждения, оперирующие на территории стран-участников, а именно:

• банки,
• брокеры,
• инвестиционные структуры,
• некоторые виды страховых компаний.

Какие счета попадут под обмен информацией?

Информация будет собираться об индивидуальных счетах физических лиц и корпоративных счетах компаний, трастов и частных фондов.

• Индивидуальный счет - если его владелец-физлицо является налоговым резидентом юрисдикции, с которой осуществляется автоматический обмен информацией. Такие физлица будут называться "подотчетными лицами" (Reportable Persons), а их счета - соответственно "подотчетными счетами" (Reportable Accounts).
• Корпоративные счета становятся "подотчетными":

- если они контролируются одним или несколькими "подотчетными лицами", либо

- если они контролируются так называемой "пассивной нефинансовой структурой" (Passive Non-Financial Entity - NFE), которая в свою очередь контролируется "подотчетным лицом". При этом под "пассивной нефинансовой структурой" понимается любая организационно-правовая форма бизнеса, более 50% дохода которой генерируется от пассивных доходов (холдинги, трасты, фонды).

Какая информация будет собираться и передаваться?

В отношении каждого "подотчетного счета" будет собираться и передаваться властям для последующего обмена следующая информация:

• Подробности о лице, контролирующем "подотчетный счет":

- полное имя;

- адрес проживания;

- юрисдикция налоговой резидентности;

- идентификационный налоговый номер;

- если счетом владеет физическое лицо - дата и место его рождения;

- если счет корпоративный - вся вышеуказанная информация о каждом физическом лице, фактически распоряжающимся средствами на счету.

• Номер "подотчетного счета" или иной идентифицирующий признак (если счет не номерной).
• Финансовая информация:

- валюта счета;

- текущий баланс;

- полученная выручка от активной коммерческой деятельности;

- полученная прибыль от пассивных инвестиционных операций.

• Кроме того, в отчет включается подробная информация о финансовом учреждении, в котором открыт счет.

Конфиденциальность

CRS предусматривает специальные меры по сохранению конфиденциальности информации, которой обмениваются государства. В частности, если конфиденциальность информации не может быть гарантирована государством, то такое государство не будет обмениваться сведениями на автоматической основе. Для чего оставлена такая лазейка и что конкретно это будет означать на практике пока не понятно.

С точки зрения современного международного публичного права все государства наделены равными правами и обязанностями. Главным же принципом взаимодействия между суверенными государствами является "Par in parem non habet imperium" (лат. "Равный над равным власти не имеет"). Таким образом, теоретически ни одно государство (или даже группа государств) не может заставить другое государство подчиняться каким бы то ни было документам, на обязательность которых такое государство не выражало свое согласие. Исключения из этого правила есть в "праве международной безопасности" - например, резолюции Совета Безопасности ООН являются обязательными для всех членов ООН независимо от их согласия - но к теме нашей статьи это не имеет отношения.

Одобренный в рамках ОЭСР окончательный текст стандарта CRS с юридической точки зрения не является нормой права и сам по себе не имеет юридически обязательного характера. CRS - это "модельный" документ - то есть ориентир, на который следует опираться. Для того, чтобы он стал обязательным - государство должно юридически выразить свое согласие следовать его нормам. Этот процесс называется "имплементацией", которая как правило подразумевает три основных этапа:

1. Подписание уполномоченными лицами юридически обязательного международного документа (договора, конвенции, пакта, протокола и т.п.) - это и есть выражение государством своего согласия на обязательность для него определенных норм.
2. Ратификация подписанного международного документа местным парламентом.
3. Приведение своего внутреннего законодательства в соответствие с международным документом.

Таким образом, автоматический обмен информацией в соответствии со стандартом CRS будет проводиться только после его надлежащей имплементации государствами - участниками процесса.

Так, в рамках ЕС имплементация стандарта CRS была проведена в виде поправок к Европейской Директиве об Административном Сотрудничестве (EU Directive on Administrative Cooperation - DAC2). Естественно, этот документ действует только в отношениях между странами-членами ЕС.

А что касается других стран, то имплементация стандарта CRS может осуществляться:

• При заключении двусторонних международных договоров в налоговой сфере:

- договоров об устранении двойного налогообложения (Double Tax Treaty), или

- договоров об обмене налоговой информацией (Tax Information Exchange Agreement - TIEA).

• При заключении многосторонних конвенций по вопросам обмена налоговой информацией.

Второй подход был признан приоритетным, поскольку только он может обеспечить поистине глобальный характер механизма автоматического обмена информацией. Начало его реализации стартовало 29 октября 2014 года, когда была подписана Многосторонняя Конвенция о Сотрудничестве между Компетентными Органами по вопросам автоматического обмена информацией по стандарту CRS (Multilateral Competent Authority Agreement), далее по тексту - "Конвенция MCAA", которая и стала основным юридическим закреплением стандарта CRS на международном уровне.

Следует отметить, что Конвенция MCAA явилась по сути логическим продолжением вышеупомянутой Конвенции MCMAATM, статья 6 которой предусматривает возможность автоматического обмена налоговой информацией. Таким образом, главный механизм внедрения стандарта CRS на глобальном уровне на сегодня проводится в два этапа:

1. Сначала государство присоединяется к Конвенции MCMAATM.
2. Затем, опираясь на статью 6 Конвенции MCMAATM, такое государство подписывает Конвенцию MCAA. Хотя Конвенция MCAA является "открытой" и к ней можно присоединиться даже не будучи участником Конвенции MCMAATM.

После присоединения к конвенциям каждое государство должно провести все необходимые процедуры (ратификацию конвенций и изменения внутреннего законодательства). После этого механизм автоматического обмена информацией вступит в силу.

Все нынешние участники Конвенции MCAA подразделяются на две категории:

1. Те, которые намерены начать регулярный автоматический обмен информацией начиная с сентября 2017 года. Сбор такой информации начнется уже с 1 января 2016 года.
2. Те, которые намерены начать обмен с сентября 2018 года. Соответственно, собирать такую информацию они начнут с 1 января 2017 года.

Кроме того, есть ряд стран и территорий, которые пока не подписали Конвенцию MCAA, но тем не менее выразили политическую готовность начать автоматический обмен информацией к определенной дате. То есть эти страны планируют присоединиться к Конвенции MCAA в самое ближайшее время или имплементировать стандарт CRS другим способом.

По состоянию на 15 сентября 2016 года полный список юрисдикций, которые будут автоматически обмениваться информацией (либо планируют такой обмен), выглядит следующим образом:

Для того, чтобы понять каким образом будет осуществляться автоматический обмен информацией, рассмотрим несколько примеров:

Следует особо подчеркнуть, что автоматический обмен информацией по стандарту CRS делает привязку не к гражданству лица (как в американском FATCA), а к его налоговой резидентности:

"Принцип невзаимности" (Non-Reciprocity Principle).

При присоединении к Конвенции MCAA любая юрисдикция может объявить "Принцип невзаимности". Это означает, что такая юрисдикция будет отправлять информацию о счетах налоговых резидентов других участников Конвенции, но не будет получать от них информацию о своих налоговых резидентах.

Смысл такого подхода состоит в стремлении "не осложнять и без того непростые вещи": некоторые оффшорные юрисдикции являются полностью безналоговыми и им нет ни малейшей нужды получать от других стран информацию о своих резидентах, поскольку налогов они все равно платить не должны.

Рассмотрим это на очередном примере:

"Принцип невзаимности" имеет практическое значение только если вы планируете в ближайшем времени стать налоговым резидентом такой "невзаимной юрисдикции" (то есть переехать на ПМЖ в те же Бермуды) - тогда информацией о ваших счетах автоматически обмениваться никто не будет.

 Ссылки:

• Конвенция MCMAATM (англ)
• Конвенция MCMAATM (рус)
• Статус Конвенции MCMAATM (перечень участников)
• Конвенция MCAA (англ, франц)
• Статус Конвенции MCAA (перечень участников)
• Стандарт CRS (англ)

Комментарии

Комментариев пока нет